Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «74. Договор коммерческой концессии: понятие, сфера применения, содержание.». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.
Суть договорной конструкции франчайзинга состоит в том, что франчайзер (правообладатель) передает за встречное предоставление франчайзи (правонанимателю) право пользования объектами интеллектуальных прав – товарный знак (бренд) и ноу –хау (секреты и методы производства, обслуживания) и, сопутственно, свои товары и услуги.
Исполнение и прекращение договора коммерческой концессии
1. Исполнение договора коммерческой концессии
Правообладатель заинтересован в надлежащем исполнении пользователем его обязанностей по договору, прежде всего обязанностей по обеспечению качества предоставляемых потребителям товаров и услуг. Ведь последний выступает под его фирмой, поэтому недостатки в деятельности пользователя непосредственно сказываются на деловой репутации правообладателя. С другой стороны, потребители во многих случаях уверены, что приобретают товар или услугу у самого правообладателя.
Поэтому в соответствии с ч. 1 ст. 1034 ГК правообладатель несет субсидиарную с пользователем ответственность по требованиям, предъявляемым заказчиком (потребителем) к пользователю в связи с ненадлежащим качеством реализуемых им товаров или услуг. Если же пользователь выступает в роли изготовителя товаров правообладателя, используя его товарные знаки и другие фирменные обозначения (производственный франчайзинг), правообладатель отвечает за качество этих товаров солидарно с пользователем (ч. 2 ст. 1034 ГК). Ведь потребитель в этом случае не знает фактического изготовителя товара и правообладатель не может ссылаться на то, что товары изготовлены не им, а пользователем.
Во время действия договора правообладатель, остающийся субъектом комплекса исключительных прав, используемых пользователем, вправе передать эти права, их часть или отдельное право другому лицу. В такой ситуации концессионный договор сохраняется, однако его участником становится новый правообладатель (в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшим к нему исключительным правам) (п. 1 ст. 1038 ГК). При этом возможно появление множественности лиц на стороне правообладателя (при частичном отчуждении принадлежавших первоначальному правообладателю исключительных прав).
Аналогичное положение складывается в случае смерти правообладателя — физического лица, на место которого по общему правилу встает его наследник (наследники) (либо реорганизации юридического лица, место которого в договоре занимает его правопреемник). При этом необходима регистрация наследника в качестве индивидуального предпринимателя в течение срока для принятия наследства (а правопреемник юридического лица должен быть коммерческой организацией). До этого момента или до принятия наследником наследства осуществление прав и обязанностей правообладателя возлагается на назначенного нотариусом управляющего (абз. 2 п. 2 ст. 1038 ГК), который действует по правилам о договоре доверительного управления. При отказе наследников или отсутствии их регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей в установленный срок договор франчайзинга прекращается.
При прекращении использовавшегося по договору франчайзинга исключительного права, в том числе в связи с истечением установленного соответствующим законом срока его действия, договор сохраняет силу в отношении оставшихся прав, т.е. действует за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву (ч. 1 ст. 1040 ГК) (если только речь не идет о праве пользования фирменным наименованием или коммерческим обозначением). Однако пользователь вправе в этом случае потребовать от правообладателя соразмерного уменьшения вознаграждения (если только иное прямо не предусмотрено договором).
Поскольку договор коммерческой концессии является предпринимательским, взаимная ответственность сторон за его нарушение наступает независимо от их вины, если только иное прямо не установлено их договором (п. 3 ст. 401 ГК).
2. Изменение и прекращение договора коммерческой концессии
Концессионный договор может быть изменен сторонами в течение срока его действия по общим правилам об изменении гражданско-правовых договоров. Однако любые изменения этого договора подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение. Лишь с момента такой регистрации соответствующие изменения приобретают силу для третьих лиц, в том числе для потребителей (контрагентов) пользователя (если, конечно, указанные лица ранее не знали и не должны были знать о таких изменениях).
При изменении или замене правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения, используемых пользователем по концессионному договору (например, в случаях преобразования, изменения основного профиля деятельности и т.д.), договор сохраняет силу в отношении нового наименования (обозначения), но лишь при условии согласия на это пользователя (который в соответствии со ст. 1039 ГК вправе в этом случае потребовать расторжения договора и возмещения причиненных ему убытков). При этом договор должен быть соответствующим образом изменен и перерегистрирован (как и право пользования новым фирменным наименованием или обозначением) за счет правообладателя. Пользователь, кроме того, вправе требовать соразмерного уменьшения вознаграждения, причитающегося правообладателю, поскольку новое наименование последнего обычно не пользуется такой же коммерческой репутацией, как и прежнее.
Концессионный договор, заключенный без указания срока его действия, прекращается по заявлению одной из сторон при условии уведомления об этом контрагента не менее чем за шесть месяцев (договором может предусматриваться и более продолжительный срок). Концессионный договор, заключенный на срок, прекращается по общим основаниям прекращения договорных обязательств. При этом досрочное прекращение такого договора, как и расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежит обязательной государственной регистрации.
Существенные условия договора коммерческой концессии
Таким образом, договор коммерческой концессии относится к группе предпринимательских договоров. Соответственно, сторонами по договору коммерческой концессии могут быть лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность. Это могут быть как коммерческие юридические лица, так и физические лица, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.
Срок такого договора не является существенным условием и может быть не указан, однако таковой договор всегда является возмездным. Центральным предметом такого договора, но не исчерпывающим является указание на передаваемый товарный знак. Строго говоря, если среди передаваемого комплекса объектов интеллектуальных прав товарный знак не отсутствует, то и договор является незаключенным.
Необходимыми предпосылками для заключения такого договора (существенными условиями) будут:
- Определение комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав
- Установление объема использования исключительных прав
- Определение территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности
- Цена договора
Цена может быть определена различными приемами. Это могут быть и паушальный взнос (от нем. рauschale «толстый кусок») и роялти, и любые другие денежные предоставления, предусмотренные договором.
Договор коммерческой концессии должен быть заключен исключительно в письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным. Объявление договора ничтожным жесткая мера, но вполне оправданная характером предполагаемых договорных отношений.
Особенности договора коммерческой концессии
- Сторонами, как уже было сказано, могут быть только индивидуальные предприниматели и юридические лица. Физлица права на это не имеют.
- Договор не подразумевает передачу исключительных прав контрагенту.
- Важное значение в договоре имеет цель передачи этих прав – предпринимательская деятельность.
- Должно быть указано, какие именно обязанности ложатся на плечи франчайзера. А это значит, что всё, что имеется ввиду обычно в коммерческом предложении под размытыми названиями «обучение» и «сопровождение» должно быть в договоре прописано и расписано – консультации, контроль, обучение сотрудников и т.д.
- Необходимо отметить, что, несмотря на специфику подчинения франчайзи франчайзеру, покупатель всё же имеет юридическую самостоятельность. Что, кстати, опять же, часто используется в коммерческих предложениях в качестве преимущества. И вот эта самостоятельность также должна быть отражена в договоре.
- Так как франчайзинговые предложения индивидуальны, то все возможности и ограничения конкретной сделки отражаются именно в договоре.
Становление, развитие законодательного регулирования и сфера применения франчайзинга в международном обороте и в Российской Федерации
Прежде чем рассматривать вопрос становления, развития и, в целом, о франчайзинге и законодательстве Российской Федерации, регулирующем положения о договоре коммерческой концессии, необходимо проанализировать и выявить сущность таких понятий как «франчайзинг», «договор франчайзинга», «коммерческая концессия», «договор коммерческой концессии» и «франшиза». Следует признать обоснованным и вполне своевременным, высказанное в науке мнение о том, что в условиях возросшей конкуренции на рынке товаров, работ и услуг, в том числе постоянного и быстрого обновления объектов торгового оборота, необходимыми факторами успешного развития бизнеса являются: — дополнительные возможности для обеспечения быстрого распространения информации о внедряемых новшествах; — новые пути продвижения самих товаров и услуг; — дополнительный капитал для расширения бизнеса на различных рынках и приобретение возможностей экономии на эффекте масштаба1. В этой связи, все более распространенными на рынке становятся различные формы вертикальной интеграции, к которой, в первую очередь, необходимо отнести франчайзинговые операции, которые приобретают юридическое оформление посредством заключения договора коммерческой концессии.
В современной российской практике широкое распространение получили 3 модели выстраивания отношений — дистрибьюция (дистрибуция), лицензирование и франчайзинг. Эти модели имеют существенное различие, но, к сожалению, нередко предприниматели не принимают их во внимание на этапе принятия стратегических решений. Сложность заключается и в том, что термины «дистрибьюция» и «франчайзинг» не закреплены российским законодательством. Предприниматели часто стоят перед выбором, какой договор выбрать для формирования правоотношений с партнерами. Следует признать обоснованной критику российской правоприменительной практики применительно к тому, что «мы часто сталкиваемся с тем, что и дистрибьюцию, и лицензирование, и франчайзинг относят к франчайзингу, что вводит в прямое заблуждение потенциальных партнеров»1.
С целью определения правовой природы, сущности и эффективности применения договора коммерческой концессии в Российской Федерации представляется необходимым рассмотреть понятия (категорию) «франчайзинг» и «коммерческая концессия». Этимологически, слово «франчайзинг», происходит от английского «franchising» – право, привилегия. Впоследствии это слово закрепилось в англоязычных государствах, а слово «концессия» произошло от латинского «concession», означающее уступку, разрешение. Историческое значение термина «концессия» имело другое значение, чем то, которое сложилось в современной практике. Изначально сферой применения концессии являлась сфера частно-государственного партнерства либо привлечения иностранного капитала в развитие промышленности и сырьевой сферы.
Еще один термин «франшиза» – от французского «franchise» – льгота, привилегия. По своей сути эти три термина равнозначны и различия между ними обусловлены, в первую очередь, особенностями транскрипции терминов при переводе на русский язык англоязычной или франкоязычной литературы2. Эти два слова считаются синонимами, однако, как справедливо указано в научной литературе, по сложившейся практике делового оборота слово «франчайзинг» используется чаще для обозначения системы рыночных отношений концессионного вида, а «франшиза» — для определения договорных отношений между контрагентами при реализации этой системы на практике1. Сам же термин концессия заимствован из латинского языка, «concessio» – разрешение, уступка2. Как справедливо отмечается в науке, «…в условиях развития современного гражданского законодательства… возрастает роль и значение договорного регулирования в гражданском обороте, что обусловливает необходимость повсеместного изучения гражданско-правовых договорных конструкций»
В науке абсолютно правильно отмечено, что «в мире не сложилось единого определения франчайзинга, так как в разных странах он приобрел свои специфические особенности и формы, характерные для каждой отдельно взятой страны»4. Вместе с тем в различных правовых системах осуществляются попытки выработать собственное понятие «франчайзинг». Однако в разных правопорядках сущность франчайзинговых отношений едина. По мнению М. Мендельсона, франчайзинг — это не отрасль промышленности, а метод продажи товаров и услуг, применение которого практически безгранично5.
Основания для расторжения договора
Расторжение соглашения о концессии происходит при отказе правообладателя от дальнейшего предоставления прав на использование франшизы пользователю.
Отказ от франчайзингового договора осуществляется по требованию одной из сторон, обязующейся сообщить о своем решении другой стороне. Другая сторона уведомляется об этом за 6 месяцев.
Отказ от соглашения происходит по инициативе пользователя в случае изменений фирменного наименования правообладателем.
Сделка аннулируется в случае кончины франчайзера. Если наследник умершего, вступивший в наследство правообладателя, зарегистрируется как частный предприниматель договор сохраняется.
Расторжение сделки коммерческой концессии обусловлено объявлением о банкротстве правообладателя и дальнейшей финансовой несостоятельности.
Прекращение договора происходит, путем государственной регистрации в той же инстанции где изначально оформлялось соглашение. При аннулировании одного из исключительных прав, сделка остается в силе, но без предварительно исключенного из него исключительного права.
Договор и иные права, обычно передаваемые пользователю
Помимо передачи права на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, комплекс прав, передаваемый по Договору, может включать и другие права.
Товарный знак, знак обслуживания. Правовая охрана товарного знака и знака обслуживания установлена Законом РФ от 23 сентября 1992 г. N 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» (далее — Закон о товарных знаках). Под понятиями «товарный знак» и «знак обслуживания» (далее — товарный знак) понимаются обозначения, способные отличать соответственно товары и услуги одних юридических или физических лиц от однородных товаров и услуг других юридических и физических лиц (ст. 1 Закона о товарных знаках). Охрана товарного знака предоставляется на основании регистрации. Исключительное право владельца товарного знака подтверждается свидетельством (там же, ст. 3). Регистрация производится Государственным патентным ведомством РФ (далее — Патентное ведомство) (там же, ст. 8). Регистрация товарного знака производится для определенного перечня товаров (услуг), сгруппированных по классам Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков (там же, ст. 8). Статья 26 Закона о товарных знаках определяет, что право на использование товарного знака может быть передано по лицензионному договору, который должен содержать условие о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара и что лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением этого условия. Очевидно, что такие же условия должен содержать и Договор в случае уступки пользователю права на торговый знак.
Предоставление права пользования этими объектами регистрируется в Патентном ведомстве (ст. 27 Закона о товарных знаках) в соответствии с Правилами регистрации договоров об уступке товарного знака и лицензионных договоров о предоставлении права на использование товарного знака, утвержденными Роспатентом 26 сентября 1995 г.
Право на наименование места происхождения товара не может передаваться. Условие о передаче такого права — ничтожно!
Понятие и сфера применения договора коммерческой концессии
Значение коммерческой концессии (франчайзинга, франшизы) состоит в том, что данная договорная форма является оптимальным средством расширения бизнеса крупных фирм и иных коммерческих организаций — правообладателей, обеспечивающих с помощью этого договора поддержание высоких стандартов соответствующей предпринимательской деятельности. При этом использование коммерческой концессии (франчайзинга, франшизы) избавляет правообладателя от необходимости открывать филиалы и регистрировать новые юридические лица, нанимать дополнительные контингенты служащих. В то же время коммерческие организации — пользователи вливаются в единую интегрированную систему правообладателя и находятся в полной экономической зависимости от последнего, который имеет возможность контролировать их деятельность. Такая схема взаимоотношений позволяет в довольно короткие сроки создавать разветвленные сети бизнеса правообладателя.
В настоящее время франчайзинговая форма организации бизнеса на Западе имеет весьма широкое распространение. Например, по данным Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС), в США по модели франшизы организовано более одной трети всей розничной торговли. В Австралии на условиях франшизы работают свыше 90% организаций быстрого обслуживания [18].
Для пользователя франчайзинг имеет то значение, что он значительно снижает степень его предпринимательского риска, поскольку пользователь выступает на рынке «под вывеской» известной фирмы-правообладателя, а также пользуется услугами последней по обучению работников и организации бизнеса. Более того, в своей предпринимательской деятельности пользователь использует не только фирменное наименование, коммерческую информацию правообладателя, но и его деловую репутацию и коммерческий опыт. Все это способствует сокращению производственных затрат и значительному повышению эффективности капиталовложений, а в конечном счете — стабильности положения пользователя на рынке соответствующих товаров и услуг. К примеру, в США после пяти лет деятельности на рынке выживает лишь 23 % частных предприятий, а после 10 лет их остается восемь из 100, в то время как среди фирм, работающих на условиях франчайзинга, через пять лет прекращают деятельность только восемь предприятий из 100, а через 10 лет — 10 из 100 [19].
Наконец, для третьих лиц (потребителей) организация работы производителей товаров, работ, услуг на условиях франчайзинга имеет то значение, что при этом обеспечивается соблюдение определенных стандартов принятых в деятельности правообладателя, в результате чего рынок быстро насыщается высококачественными товарами, работами, услугами.
Юридическая природа концессионного соглашения
Отметим, что данный договор считается смешанным договором, так как концессионное соглашение включает в себя элементы других договоров, такие как элементы договора строительного подряда и элементы договора аренды.
Таким образом, концессионное соглашение предполагает наличие нескольких сделок, которые осуществляются в строго определенной последовательности.
На первом этапе концедент предоставляет концессионеру недвижимое имущество. Таким имуществом может быть: земельный участок или объект строительства (здание или сооружение).
В зависимости от вида предоставленного недвижимого имущества и условий концессионного соглашения, концессионер принимает на себя обязательство построить на земельном участке здание или сооружение либо осуществить реконструкцию уже имеющегося объект недвижимого имущества.
На следующем этапе концессионер в своих целях использует построенный или реконструированный объект недвижимого имущества в течение всего срока, установленного договором.
По своей юридической природе концессионное соглашение является:
Консенсуальным договором. То есть концессионное соглашение вступает в силу с момента заключения, а исполняется уже после подписания договора.
Срочным договором. То есть концессионное соглашение всегда заключается на определенный срок.
Взаимным договором. Согласно условиям концессионного соглашения обе стороны договора имеют права и несут обязанности.
Возмездным договором. Условия сделки предполагают наличие материальной выгоды в результате исполнения концессионного соглашения у каждой из сторон.
Двусторонним договором. Условия сделки предполагают необходимость выражения согласованной воли обеих сторон для заключения договора, а также наличие прав и обязанностей двух равноправных сторон.
Что такое франчайзинг. Сущность и условия франчайзинга
-
использовать результаты интеллектуальной деятельности правообладателя;
-
обеспечивать качество производимых им товаров, работ или услуг;
-
соблюдать все инструкции и указания правообладателя, в том числе и внешнего, и внутреннего оформления коммерческих помещений;
-
оказывать покупателям дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать в случае приобретения товара у правообладателя;
-
не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и иную конфиденциальную информацию;
-
предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;
-
информировать покупателей об использовании им результатов интеллектуальной деятельности в силу договора коммерческой концессии.
Статья 1028 Гражданского Кодекса РФ указывает на то, что договор коммерческой концессии должен быть оформлен в письменной форме. При несоблюдении таких требований договор считается ничтожным.
Концессия (договор коммерческой концессии)
- Start up проекты
- Корпоративные отношения
- Реструктуризация бизнеса
- Структурирование организаций
- Сопровождение отношений с бизнес партнером
- Корпоративные конфликты
- Внесудебное разрешение корпоративных конфликтов
- Судебное разрешение корпоративных конфликтов
- Недвижимость и строительство
- Суд и арбитраж
- Защита интеллектуальной собственности
Управляющий партнер.
Юридический стаж — 9 лет
Задать вопрос юристу
Договор коммерческой концессии — письменная форма одной из наиболее сложных и значимых юридически сделок, касающихся интеллектуальной собственности. Это соглашение между правообладателем (так называемый «франчайзер») и пользователем (так называемый «франчайзи»), по которому первый обязуется предоставить за вознаграждение второму возможность использовать в своей деятельности исключительные права, коммерческий опыт и репутацию, включая товарный знак и другую интеллектуальную собственность, принадлежащую правообладателю.
- Сторонами данного договора могут выступать лишь юридические лица коммерческой направленности либо индивидуальные предприниматели, поскольку такое соглашение ориентировано на извлечение прибыли.
- Предмет договора указывает на список объектов интеллектуальной собственности, на которые будет предоставлено право по концессии. Все объекты должны быть достаточно индивидуализированы. Обычно выполняется в виде приложения к договору. Если объект имеет государственную регистрацию, то указываются данные официального документа.
- Вознаграждение правообладателя. Стоимость франшизы как правило состоит из 2-х частей: первоначального разового платежа и роялти — периодические выплаты в процентах от прибыли, полученной пользователем. Кроме этого, иногда предусматривают гонорар успеха, который выплачивается правообладателю после достижения определенного размера прибыли.
- Способы пользования исключительными правами, сфера деятельности. Эти существенные условия регулируют механизм использования предоставленных пользователю исключительных прав. К примеру, может ли он экспортировать товары за границу.
- Качество товаров и услуг. Данное условие защищает пользователя, который может требовать у франчайзера передачи технологической документации, позволяющей выпускать товары соответствующего качества; правообладателя, который может расторгнуть соглашение при систематическом нарушении пользователем требований к качеству; и потребителей, которые должны независимо от места расположения точки франчайзинговой сети получить одинаково качественный товар или услугу.
Регистрация подобного рода договоров проводилась до 01.10.2014 г., после чего была отменена. Однако сторонам все равно придется обратиться в Роспатент, поскольку предоставление прав по концессии относительно официально зарегистрированных объектов подлежит также регистрации. Процедура в среднем занимает до 3 месяцев, если нет оснований для запросов. Если основания будут, то срок регистрации может затянуться до 6 месяцев.
ГК РФ содержит лишь один поименованный договорной институт (гл. 54), относящийся к группе обязательств по созданию и использованию объектов интеллектуальной собственности, — договор коммерческой концессии.
В связи с принятием четвертой части Кодекса, содержащей положения об интеллектуальной собственности, нормы о правовом регулировании коммерческой концессии подверглись серьезному реформированию.
Договор франчайзинга: риски, правила, важные детали
Обычно в таких договорах прописывается, что возникающие споры решаются путём проведения двусторонних переговоров. А если они не приводят к результату, составляется претензия. Важно указать в каком порядке заинтересованная сторона составляет письменную претензию, доставляет её, а также определяется порядок её рассмотрения, исполнения и действия в случае неисполнения. Прописывается вариант передачи спора в арбитражный суд.
Договор коммерческой концессии (ДКК) – это документ, оформляющий передачу права на товарный знак, знаки обслуживания, а также другие предусмотренные договором объекты исключительных прав – секреты производства, коммерческое обозначение. Кроме них, договор предусматривает использование деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя.
Как видно из определения, это интегральный документ, то есть в него могут быть включена передача всех вышеперечисленных прав. Часто при оформлении франчайзинговых отношений деловые партнеры обходятся только им.
Субъекты ДКК:
- • Владелец товарного знака – Правообладатель
- • Получатель права на товарный знак – Пользователь
И правообладателем, и пользователем может быть только юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.
Во франчайзинге может использоваться и стандартный договор возмездного оказания услуг.
Любая форма поддержки, которую оказывает франчайзор, может выступать в качестве услуги и быть оформлена таким договором:
- • Обучение
- • Консультации по ведению бизнеса
- • Организация поставок оборудования
- • Дизайн-проект помещения
- • Разработка рекламных материалов
- • Помощь в найме
- • И т.д.
Соответственно, в договоре должна быть прописана суть услуги, что в нее входит, и как должно быть оплачено.
Договор поставки регулирует оплату и поставку товара.
Во франчайзинге таким договором часто пользуются франшизы розничной торговли (т.н. «товарные» франшизы). Кроме того, им может оформляться поставка оборудования от франчайзора. Если франшиза связана с розничной торговлей, подписывается многоразовый договор (на множественные поставки).
Порядок действий при заключении международного коммерческого контракта
В целом процедура заключения международного контракта не сильно отличается от аналогичного договора между сторонами одной юрисдикции (конечно, со своими нюансами) и состоит из таких этапов:
- Обсуждение спорных вопросов и урегулирование нюансов. В разделе выше можно найти основные такие вопросы: механизм оплаты, налогообложение, валюта расчетов, таможенные вопросы, применимое право и т. д. Согласовывать их лучше не только между представителями компаний, но и с участием юриста по международным делам, который проконсультирует по различным спорным моментам и подскажет, как правильно оформить все документы.
- Определение основных положений договора. Как и в любом контракте, в международном есть обязательные (существенные) положения: указание сторон, перечень товаров или услуг, которые должны быть поставлены, стоимость, механизм оплаты, сроки поставки и т. д. Всё это обязательно должно быть отображено в договоре, причем чем подробнее, тем лучше – в будущем проще будет разрешать возникающие конфликты.
- Составление и подписание договора. Когда все положения и спорные моменты улажены, составляется документ, который после анализа юристами сторон подписывается ответственными представителями (обычно это директор или его заместитель с правом подписи).
- Перевод текста договора. Чаще всего международный контракт должен быть переведен на все языки, которыми пользуются стороны, для исключения разночтений или сложностей с пониманием отдельных пунктов. Причем перевод должен быть заверен нотариусом – только в этом случае он получает юридическую силу. Также в тексте договора нужно указать, какой из языков будет считаться предпочтительным при возникновении споров.
Отдельно регистрировать в российских государственных органах контракт не нужно. После подписания и перевода он вступает в силу.
Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии
Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по этому договору, в частности (ст. 1033 ГК РФ):
- обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;
- обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии, в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;
- отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;
- обязательство пользователя реализовывать, в том числе перепродавать, произведенные и (или) закупленные товары, выполнять работы или оказывать услуги с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав по установленным правообладателем ценам, а равно обязательство пользователя не реализовывать аналогичные товары, не выполнять аналогичные работы или не оказывать аналогичные услуги с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей;
- обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории;
- обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.
Ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.
Приведем пример судебного решения, в котором контрагенты, заключившие договор концессии и недостаточно четко прописавшие ограничения прав сторон по договору, оказались в зале суда.
Постановление Президиума ВАС РФ от 20.09.2011 N 2549/11. Между организацией А (правообладатель) и организацией Б (пользователь) был заключен договор коммерческой концессии, в соответствии с которым организация А предоставила организации Б на срок его действия за вознаграждение комплекс исключительных прав, а именно право на использование в торговой деятельности товарных знаков, коммерческого обозначения, право на охраняемую коммерческую информацию, на использование системы информатизации сбытовой сети магазинов. На основании указанного договора организация Б занялась на определенной территории розничной торговлей через сеть магазинов. Однако организация А также начала осуществлять на этой территории свою торговую деятельность с использованием товарного знака, сходного до степени смешения с товарным знаком, переданным организации Б по договору коммерческой концессии. Последняя обратилась в антимонопольный орган с жалобой на недобросовестные действия правообладателя. ФАС в вынесенном решении признала организацию А нарушившей ч. 1, 2 ст. 14 Закона о защите конкуренции в части недобросовестной конкуренции и выдала предписание прекратить использовать в торговой деятельности товарный знак, сходный до степени смешения с товарным знаком, переданным организации Б по договору коммерческой концессии, на время действия указанного договора. При этом договором концессии было предусмотрено всего лишь одно ограничение по использованию прав: организация А приняла на себя обязательство не предоставлять другим лицам аналогичные или сходные до степени смешения комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории. В то же время стороны не включили в договор условие о запрете правообладателю осуществлять аналогичную деятельность на той же территории, хотя в силу ст. 1033 ГК РФ имели на это право.
Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции».
Для справки. Не допускается недобросовестная конкуренция, к которой относятся в том числе (ч. 1, 2 ст. 14 Закона о защите конкуренции):
- распространение ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации;
- введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей;
- некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими хозяйствующими субъектами;
- продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг;
- незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую, служебную или иную охраняемую законом тайну.
Не допускается недобросовестная конкуренция, связанная с приобретением и использованием исключительного права на средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ или услуг.
Не согласившись с вынесенными ФАС решением и предписанием, организация А обжаловала их в суде. Судьи по данному эпизоду склонялись то в одну, то в другую сторону. Президиум ВАС отменил Постановление своего предшественника (Постановление ФАС ПО от 16.12.2010 по делу N А65-4166/2010), указав, что так как стороны не включили в договор условие о запрете правообладателю осуществлять торговую деятельность, соответственно, он мог использовать товарный знак в своей деятельности независимо от пользователя, в том числе на одной и той же территории.
Но даже после того, как точка в рассмотренном деле была поставлена, оно имело продолжение. Судья Президиума ВАС Т.Н. Нешатаева высказала свое особое мнение по вопросу: «Уважая решение, которое приняли мои коллеги в Президиуме ВАС РФ, я не могу согласиться с выводами большинства и правовыми последствиями квалификации сложившихся между сторонами отношений по гражданско-правовому договору в силу следующих причин». Приведем некоторые положения ее позиции. В центре внимания судов и антимонопольных органов находился следующий аспект: соблюдение правообладателем честных обычаев в торговых делах с точки зрения ст. 14 Закона о защите конкуренции и ст. 10 bis Парижской конвенции об охране промышленной собственности . Правовой анализ названной проблемы не может ограничиваться формальным исследованием положений заключенного между сторонами договора коммерческой концессии, а должен включать в себя еще и оценку отношений контрагентов с точки зрения разумных ожиданий в контексте предшествующих заключению договора переговоров, последующей деловой переписки, практики применения договора и иных обстоятельств. Суды первой и кассационной инстанций установили, что согласно предшествующим заключению договора переговорам и переписке правообладатель намеревался передать пользователю единоличное и самостоятельное право на использование комплекса исключительных прав. Судья также отметила, что договоры коммерческой концессии часто не содержат исчерпывающего перечня регулирующих норм, в них могут отсутствовать какие-либо запреты, пункты, положения, однако это не должно являться основанием для лишения одной из сторон значительной части того, на что она могла рассчитывать при заключении договора. Иной подход, ориентированный исключительно на формальное толкование положений договоров, по мнению судьи, не отвечает интересам стабильности экономического оборота.
Прекращение договора коммерческой концессии
В соответствии со ст. 1037 ГК РФ каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за 6 месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок. Если в нем предусмотрена возможность его прекращения за счет уплаты денежной суммы, установленной в качестве отступного (в данном случае не имеет значения, определен срок действия договора или нет), каждая из сторон в любое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону не позднее чем за 30 дней.
Кроме того, правообладатель вправе отказаться от исполнения договора полностью или частично в случае:
- нарушения пользователем условий договора о качестве производимых товаров (выполняемых работ, оказываемых услуг);
- грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса исключительных прав;
- нарушения пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок.
Односторонний отказ правообладателя от исполнения договора возможен в случае, если пользователь после направления ему правообладателем письменного требования об устранении нарушения не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое нарушение в течение года с даты направления ему требования.
Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат государственной регистрации.
В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор коммерческой концессии прекращается, как и в случае объявления правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом).
Что такое коммерческая субконцессия
Стандартный договор коммерческой концессии должен быть заключен исключительно на передачу прав от правообладателя к пользователю. Последний не может по такому соглашению выполнять передачу полученных прав третьей стороне. Однако, некоторые типы франшизы не только допускают, но и обязывают получателя прав к такому действию. В этом случае происходит субконцессия, для которой заключается отдельный документ. При этом в договоре коммерческой концессии, помимо основных положений, указывается количество юридических лиц или ИП, которым могут быть переданы пользователем полученные права. Чаще всего устанавливается минимум или максимум допускаемого числа соглашений.
Непосредственно на сам договор коммерческой субконцессии накладываются следующие стандарты:
- Срок его действия не может превышать срок основного договора.
- Ответственность за причиненный вред основному правообладателю со стороны лица, которому были переданы пользователем права, несет пользователь.
- При расторжении первичного договора, права и обязанности перед привлеченным по договору субконцессии лицом, возлагаются на основного правообладателя, при условии принятия им настоящего договора.
- Если первичный договор признается недействительным, вторичный также теряет юридическую силу.
Франчайзинг — относительно новое понятие на отечественном рынке, не имеющее качественной законодательной базы. Это вынуждает многих заключать целую серию стандартных договоров, усложняя процесс передачи прав, а, следовательно, и дальнейшее урегулирование конфликтных ситуаций. Однако зная, как составляется договор коммерческой концессии, что это такое и какие права и обязанности он определяет для сторон, вы сможете упростить для себя процесс оформления сделки, а главное сумеете отличить сам документ от других типов соглашений, которые часто представляются как франшиза, но ею не являются.
Франчайзера.
- Прямой франчайзинг. Означает передачу прав по ведению бизнеса одному лицу (на одно предприятие) с ограничением территории.
- Субфранчайзинг. При этой форме франчайзер передает субфранчайзеру большую часть своих прав на закрепленной территории, включая право открывать свои предприятия и продавать франшизы третьим лицам.
- Мастер-франшиза. Очень близок к субфранчайзингу и используется, как правило, в деятельности крупных международных сетей (в качестве закрепленной территории обычно выступает целая страна или группа стран). В отличие от предыдущей формы, при которой среднему звену делегируется только часть прав и обязанностей головной компании, в этом случае предполагается полная и эксклюзивная передача полномочий франчайзера мастер-франчайзи.